W&I-Versicherung beim Unternehmenskauf: Garantien absichern und einen clean exit ermöglichen

Die W&I-Versicherung deckt Schäden, die dem Käufer aus der Verletzung von Garantien des Verkäufers entstehen. Statt sich an den Verkäufer zu halten, wendet sich der Käufer an den Versicherer. Das bringt beiden Seiten Vorteile. Der Verkäufer kann das Unternehmen verkaufen und sich aus der Haftung lösen, der Käufer behält einen solventen Anspruchsgegner.

Für Verkäufer ist der sogenannte clean exit der größte Nutzen. Gerade Finanzinvestoren und Nachfolgeverkäufer wollen den Erlös frei verwenden, ohne über Jahre Rückstellungen für mögliche Garantieansprüche bilden zu müssen. Die Police übernimmt die Haftung und ermöglicht einen sauberen Ausstieg.

Für Käufer zählt vor allem die Bonität. Eine Garantie ist nur so viel wert wie die Zahlungsfähigkeit dessen, der sie abgegeben hat. Ist der Verkäufer eine Holding ohne Substanz oder eine Privatperson, gibt die Police dem Käufer einen werthaltigen Anspruchsgegner. Den Begriff erläutern wir im Fachlexikon.

Eine W&I-Versicherung kann von beiden Seiten genommen werden. Bei der Buy-side-Police ist der Käufer der Versicherungsnehmer. Tritt ein Garantiefall ein, macht er den Anspruch direkt gegen den Versicherer geltend. Diese Variante ist die häufigste, weil sie den Käufer unmittelbar schützt und dem Verkäufer den clean exit ermöglicht.

Bei der Sell-side-Police ist der Verkäufer Versicherungsnehmer. Der Käufer hält sich im Garantiefall zunächst an den Verkäufer, der wiederum den Versicherer in Anspruch nimmt. In der Praxis wird häufig zu Beginn eine Sell-side-Struktur aufgesetzt und im Lauf der Verhandlung auf eine Buy-side-Police umgestellt.

Welche Struktur passt, hängt von der Verhandlungslage und vom Ziel der Parteien ab. Wer auf der Verkäuferseite steht, findet weitere Hinweise im Beitrag zum Earn-out als variablem Kaufpreisteil.

Eine Police deckt nie alles. Sie greift bei einer Verletzung der versicherten Garantien, bleibt aber durch Selbstbehalt und De-minimis-Grenze begrenzt. Der Selbstbehalt, oft Retention genannt, ist der Betrag, den der Versicherungsnehmer selbst trägt, bevor die Police einspringt. Die De-minimis-Grenze schließt Bagatellschäden aus.

Typisch ausgeschlossen sind Risiken, die in der Due Diligence bekannt wurden. Wer ein Risiko kannte, kann es nicht versichern. Ebenso ausgeschlossen sind meist vorausschauende Aussagen über die künftige Entwicklung. Häufig werden Steuern oder Umweltrisiken gesondert behandelt oder ganz ausgenommen. Diese Lücken müssen über den Kaufvertrag aufgefangen werden.

Gerade die Behandlung der Ausschlüsse entscheidet über den Wert der Police. Eine erste Einschätzung der Risiken liefert unser M&A-Transaktions-Risikoprofil, das die zentralen Risikofelder einer Transaktion sichtbar macht.

Die W&I-Versicherung steht nicht für sich allein. Sie greift in die Haftungsarchitektur des Kaufvertrags ein und muss mit dem Garantiekatalog, der Haftungskappung und den Freistellungen abgestimmt werden. Eine Garantie, die im Vertrag steht, aber nicht versichert ist, läuft sonst ins Leere oder belastet den Verkäufer trotz gewünschtem clean exit.

In der Praxis wird die Verkäuferhaftung oft auf einen symbolischen Betrag begrenzt, während die eigentliche Absicherung über die Police läuft. Für die nicht versicherten Risiken, etwa bekannte Steuerfragen, werden gesonderte Freistellungen vereinbart. So entsteht ein abgestimmtes System aus Vertrag und Versicherung.

Damit dieses System trägt, müssen Vertrag und Police in einem Zug verhandelt werden. Wie der Garantiekatalog dabei aufgebaut wird, zeigt der Beitrag zum Garantiekatalog im Kaufvertrag.