Share Deal versus Asset Deal: die richtige Erwerbsform beim Unternehmenskauf wählen

Beim Share Deal erwirbt der Käufer die Anteile an der Gesellschaft, etwa die Geschäftsanteile einer GmbH. Das Zielunternehmen bleibt als Rechtsträger bestehen, nur sein Eigentümer wechselt. Alle Verträge, Forderungen, Verbindlichkeiten, Genehmigungen und Mitarbeiter bleiben bei der Gesellschaft. Man spricht von einer Universalsukzession auf Ebene der Beteiligung.

Dieser Weg ist oft einfacher umzusetzen, weil nicht jeder einzelne Vermögensgegenstand übertragen werden muss. Verträge mit Kunden und Lieferanten laufen grundsätzlich weiter, sofern keine Change-of-Control-Klausel greift. Die Kehrseite ist, dass der Käufer mit der Gesellschaft auch deren Vergangenheit erwirbt: bekannte und unbekannte Altlasten, Steuerrisiken und Rechtsstreitigkeiten bleiben in der Gesellschaft.

Gerade deshalb sind Garantien beim Share Deal besonders wichtig. Da der Käufer das gesamte Unternehmen mit seiner Historie übernimmt, schützt ihn ein sorgfältig verhandelter Garantiekatalog vor verborgenen Risiken. Wie dieser Katalog aufgebaut wird, zeigt der Beitrag zum SPA-Garantiekatalog.

Beim Asset Deal erwirbt der Käufer nicht die Gesellschaft, sondern einzelne Wirtschaftsgüter: Maschinen, Warenlager, Markenrechte, Verträge oder Liegenschaften. Jeder Gegenstand wird einzeln übertragen, man spricht von Einzelrechtsnachfolge oder Singularsukzession. Es gilt der Bestimmtheitsgrundsatz, das heißt jeder übergehende Vermögenswert muss im Vertrag genau bezeichnet sein.

Der Vorteil liegt in der Auswahl: Der Käufer übernimmt nur das Gewünschte und darf unerwünschte Risiken zurücklassen. Der Nachteil ist der höhere Aufwand. Verträge gehen nicht automatisch über. Für die Übernahme eines Vertrags ist eine Vertragsübernahme nötig, die in der Regel der Zustimmung des jeweiligen Vertragspartners bedarf. Ohne diese Zustimmung bleibt der Vertrag beim Verkäufer.

Auch beim Asset Deal kann ein Betrieb als Ganzes übergehen. Dann greifen besondere Haftungsregeln und das Arbeitsrecht, auf die der nächste Abschnitt eingeht. Eine Vertiefung zur Übertragung einzelner Vermögenswerte bietet der Beitrag zu Immobilien im Asset Deal.

Beim Asset Deal schützen mehrere Haftungsnormen die Gläubiger des Verkäufers. Übernimmt der Käufer ein Unternehmen unter Fortführung, haftet er nach §38 UGB grundsätzlich für die unternehmensbezogenen Verbindlichkeiten, wobei sich diese Haftung unter bestimmten Voraussetzungen ausschließen lässt. §1409 ABGB begründet eine Haftung bei der Übernahme eines Vermögens oder Unternehmens. §14 BAO regelt die Haftung für bestimmte Abgaben des Vorgängers.

Beim Share Deal stellt sich diese Frage anders. Da die Gesellschaft als Schuldnerin bestehen bleibt, ändert sich an ihren Verbindlichkeiten nichts. Der Käufer haftet nicht persönlich, trägt das Risiko aber wirtschaftlich über seine Beteiligung. Steuerlich kann beim Anteilserwerb von Gesellschaften mit Liegenschaftsvermögen ab einer Anteilsvereinigung von 95 Prozent Grunderwerbsteuer anfallen.

Beim Asset Deal löst die Übertragung von Liegenschaften unmittelbar Grunderwerbsteuer aus. Auch die Bemessungsgrundlagen und die Abschreibungsmöglichkeiten unterscheiden sich. Welcher Weg steuerlich günstiger ist, lässt sich nur im Einzelfall beurteilen. Den Begriff der Anteilsvereinigung erläutern wir im Fachlexikon.

Eine wichtige Gemeinsamkeit beider Wege ist der Betriebsübergang. Geht ein Betrieb oder ein abgrenzbarer Betriebsteil über, treten die Arbeitsverhältnisse nach dem Arbeitsvertragsrechts-Anpassungsgesetz auf den Erwerber über. Das gilt unabhängig davon, ob der Betrieb über einen Share Deal oder einen Asset Deal übergeht, sofern die Voraussetzungen eines Betriebsübergangs vorliegen.

Beim Share Deal ist das meist von vornherein der Fall, weil die Gesellschaft und damit der Betrieb als Ganzes erhalten bleibt. Beim Asset Deal kommt es darauf an, ob die übertragenen Vermögenswerte einen Betrieb bilden. Wer hier die arbeitsrechtlichen Folgen unterschätzt, riskiert ungeplante Verpflichtungen gegenüber den Mitarbeitern. Eine Vertiefung bietet der Beitrag zum Betriebsübergang nach dem AVRAG.

Die Wahl der Erwerbsform ist damit nicht nur eine Frage der Steuern, sondern auch der Haftung und des Arbeitsrechts. Eine erste Einschätzung der Risiken Ihrer Transaktion liefert unser M&A-Transaktions-Risikoprofil.