Distressed M&A in Österreich: Unternehmenskauf in Krise und Insolvenz

Distressed M&A umfasst verschiedene Stufen. Am Anfang steht die außergerichtliche Krise: Das Unternehmen ist wirtschaftlich angeschlagen, hat aber noch keinen Insolvenzantrag gestellt. Der Verkauf erfolgt durch den Eigentümer, häufig unter Mitwirkung der Hausbank und kritischer Gläubiger. Schon hier zählt jedes Quartal, weil eine Verschlechterung der Lage die Verhandlungsspielräume verengt.

Wird ein Insolvenzantrag gestellt, ändert sich die Lage grundlegend. Je nach Verfahrensart, etwa einem Sanierungsverfahren mit oder ohne Eigenverwaltung oder einem Konkursverfahren, übernimmt ein Sanierungs- oder Insolvenzverwalter die Steuerung der Vermögenswerte. Der ursprüngliche Eigentümer verliert weitgehend die Verfügungsmacht. Verkauft wird im laufenden Verfahren in der Regel der Betrieb oder Betriebsteile aus der Masse, häufig als Asset Deal.

Welche Verfahrensart vorliegt, prägt den gesamten Erwerb: Wer ist Verhandlungspartner, welche Zustimmungen sind nötig, welche Fristen gelten und wie schnell kann der Erwerb vollzogen werden? Eine grundsätzliche Einordnung der Transaktionsformen bietet unsere Schwerpunktseite zu Share Deal und Asset Deal.

Eines der größten Risiken eines vorinsolvenzlichen Erwerbs liegt in einer späteren Anfechtung. Tritt nach dem Erwerb innerhalb einer bestimmten Frist ein Insolvenzverfahren ein, können Rechtsgeschäfte des Schuldners unter bestimmten Voraussetzungen rückabgewickelt werden. Maßgeblich sind dabei vor allem die Insolvenzanfechtungstatbestände, etwa wegen Gläubigerbenachteiligung oder besonderer Wissensstände der Beteiligten. Die genauen Tatbestände und Fristen sind im Einzelfall zu prüfen.

Daneben kann die Haftung des Erwerbers eine Rolle spielen. Übernimmt der Erwerber das Unternehmen unter Fortführung im Wege eines Asset Deals, kommen Haftungsnormen wie §38 UGB und §1409 ABGB in Betracht. §14 BAO begründet eine Haftung für bestimmte Abgaben des Vorgängers. Welche dieser Normen greifen und in welchem Umfang, hängt von der konkreten Gestaltung ab. Den Begriff der Übernahme einzelner Vermögensgegenstände vertieft das Stichwort Asset Deal im Fachlexikon.

Eine eigene Falle ist der schnelle Wertverfall. Schlüsselmitarbeiter, Kunden und Lieferanten zögern in der Krise und können das Unternehmen verlassen, bevor die Transaktion vollzogen ist. Wer diese Bindungen nicht früh stabilisiert, übernimmt nicht selten eine entwertete Hülle. Eine erste Einordnung der Risiken bietet unser M&A-Transaktions-Risikoprofil.

Der Erwerb aus dem eröffneten Verfahren hat seine eigenen Spielregeln. Verkäufer ist nicht mehr der bisherige Eigentümer, sondern der Insolvenz- oder Sanierungsverwalter, dessen Handeln den gerichtlich vorgegebenen Rahmen und die Interessen der Gläubigergemeinschaft berücksichtigen muss. Häufig erfolgt der Verkauf im Wege einer beschleunigten Auktion oder durch Direktverhandlungen mit Interessenten, die rasch zugreifen können.

Strukturell ist der Erwerb in dieser Phase fast immer ein Asset Deal. Damit lässt sich der gewünschte Betrieb herausgreifen, ohne die Gesellschaft samt ihrer Verbindlichkeiten zu übernehmen. Garantien des Verkäufers sind in der Regel stark eingeschränkt; der Erwerber muss seine Sorgfalt in eine eigene, oft enge Due Diligence legen. Wie eine Prüfung aufgebaut wird, zeigt der Beitrag zur Due-Diligence-Checkliste.

Wichtig ist auch der Übergang von Schlüsselverträgen, Genehmigungen und Mitarbeitern. Hier greifen die allgemeinen Regeln zur Vertragsübernahme und zum Betriebsübergang, allerdings unter den besonderen Bedingungen eines laufenden Verfahrens. Eine vertiefende Übersicht zum Mitarbeiterübergang bietet der Beitrag zum Betriebsübergang nach dem AVRAG.

Die Bewertung eines Krisenunternehmens ist besonders heikel. Klassische Multiplikatoren spiegeln häufig nicht die tatsächliche Lage, weil Ergebnisse durch Sonderfaktoren verzerrt sind und die Fortführungsprognose unsicher ist. Üblich sind szenariobasierte Ansätze, eine eigene Liquiditätsplanung des Käufers und eine Bewertung einzelner Betriebsteile statt des gesamten Unternehmens.

Auch die Finanzierung des Erwerbs ist anspruchsvoller. Banken sind in Krisensituationen oft zurückhaltend; häufig braucht es eine Mischung aus Eigenmitteln, Verkäuferfinanzierung und gegebenenfalls einer Mitwirkung der Altgläubiger an einem Sanierungsbeitrag. Die Strukturierung dieser Bausteine prägt häufig den möglichen Kaufpreis.

In der Praxis lohnt es sich, frühzeitig die Sicht des Finanzierers in die Strukturentscheidung einzubeziehen. Wie sich der Kaufpreis vertraglich abbilden lässt, behandelt der Beitrag zur Kaufpreisanpassung über Net Debt und Working Capital. Den Begriff der Verkäuferfinanzierung erläutern wir im Fachlexikon.